盘县律师

    ■ 个案解析

    公司投资前需考察投资项目的前景

　　甲公司为某着名民营企业，该公司从1998年开始进行蘑菇种植租赁业务。刚开始，甲公司向搞蘑菇种植的土地使用权人承包蘑菇的种植、经营业务，甲公司分取固定的利润报酬；后来，甲公司有了良好的信誉，有一些投资者看到了机会，甲公司开始收取固定的投资款，和投资人签订保底付固定利润的合同，投资款用于租赁土地、种植经营、扩大公司规模；最后，甲公司所筹集来的资金几乎全部用于固定资产投资和与种植业无关的项目开发。我担任该公司法律顾问多年，看着这家公司从兴盛走向衰落。

　　甲公司在发展过程中，不断积累的法律风险是导致其最后走向失败的原因之一。具体而言，法律风险又分为几个部分：第一，是公司的法人治理结构一直不能达到合理的解决，公司的管理制度混论；第二，公司的保底付固定利润合同触犯了相关法律法规，构成非法吸收公众存款的行为；第三，公司对于投资的项目没有法律风险方面的评估，项目的失败直接导致了公司的崩溃。

    ■ 公司诟病

    现代公司制度不健全 自身监管缺失

　　现代公司制度的设立，使股东本身与经营体分离，股东的责任以所投入的资金为限，这样大大降低了股东个人的风险。公司制度使所有权与经营权适当分离，脱离个人主义色彩，从而有利于提高公司的管理水平。公司制度所特有的组织形式，对股东本人形成有力的约束，公司不再因为股东个人品格而受重大影响。在甲公司，自始至终没有建立起法人治理结构，一直到经营失败，公司的股东仍只有创业者和其儿子两个人，这等于公司只处于一个人的管控之下，既没有股东会，也没有监事会。

　　在这样的制度下，当一个公司的业务快速膨胀时，其管理水平的低下，造成了一大堆的问题。公司在发展的过程中，由于缺乏制度性保障，人才难以施展才华，庸碌之人却得以大行其道，小人渐进，而能人渐退。一个良好的公司制度，必须吸引适当数量的股东加入进来，既是对公司资本的增加，更重要的是对管理水平的提升。

　　保底付固定利润合同，这种在公司业务良好的情况下，能吸引大量投资客，因为其操作简便、利润丰厚。甲公司利用这种业务模式吸纳了大量的资金，而对于这些资金在公司内部没有有效地监管措施，公司对于资金的数量和用途缺乏有效的规划。最严重的问题，这一模式正好触犯了我国现行的经济诈骗部分的刑法，没有经过合法的程序向不特定公众私自募集资金，或者非法吸收公众资金，都构成犯罪。

    ■ 评估失利

    公司投资是把“双刃剑”

　　根据《关于取缔非法金融机构和非法金融业务活动中有关问题的通知》（银发【1999】41号）规定，“非法集资”是指单位或者个人未依照法定程序经有关部门批准，以发行股票、债券、彩票、投资基金证券或者其他债权凭证的方式向社会公众筹集资金，并承诺在一定期限内以货币、实物以及其他方式向出资人还本付息或给予回报的行为。当甲公司经营出现困难时，投资者大举兴讼，法院、公安、媒体轮番上阵，彻底毁灭了公司的信誉，从而也击垮了公司的经营能力。之所以局面如此被动，正是因为甲公司和他的创业者顶着一颗刑事责任的雷。如果没有刑事责任的威胁，以甲公司老总的能力，东山再起不是没有可能的事情。

　　公司对于所投资项目没有法律风险方面的评估，是导致项目失败，最后公司崩溃的原因之一。公司有一个项目，就是在农村跨村界租赁了大片荒山，用于投资旅游项目，而这些荒山并没有办理荒山使用权相关手续，只有和各个村委的承包合同。没有合法的荒山使用权手续，使这个项目如空中楼阁，土地使用权不确定，那么你在这块土地上的投资风险非常大。

    ■ 律师解读

    公司破产的隐患往往源于公司自身

　　项目用地是一块很大的用地，项目用地属于很多个主体，不同主体在主观上有太多的随意性和差异性，这会大大降低该项目的价值，增加该项目的难度，应该尽量减少项目用地的出让方或者出租方，甲公司在这方面没有进行有效地调整。公司在其他项目中，均存在有这样那样的法律问题，这些问题一步步销蚀公司的经营能力和盈利能力。

　　导致甲公司走向毁灭的法律风险分为三个方面，第一个是公司法方面的，第二个是合同法方面的，第三个是物权方面的。在一个公司发展的道路上，法律风险的评估与控制，不仅仅涉及到公司经营的成败，还往往会涉及到公司创业者个人的财产与自由，作为市场经济的弄潮儿，企业家们不应忽视律师在企业发展道路上的价值。

    【北京-朝阳区】北京市华品律师事务所程晋生律师

　　律师姓名：程晋生律师

　　所在地区：北京-朝阳区

　　执业证号：11101200410504658

　　执业机构：北京市华品律师事务所

　　联系电话：010—59002690

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　　联系地址：北京市朝阳区建外soho15号楼2001

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